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合同對控股參股的煤炭企業(yè)風險管控探析

企業(yè)通過對其他企業(yè)的控股、參股運作,有的獲得了較好的利益,有的卻血本無歸,對企業(yè)生存和發(fā)展帶來很大沖擊,甚至在某些方面威脅到了社會安定。對一個企業(yè)而言,設(shè)立新的獨立公司或分公司,擴大對外投資 ,實現(xiàn)資本增值、保值,實現(xiàn)風險管控,是目前所有參控股企業(yè)所面臨的難題。

一、煤炭企業(yè)需要管控和防范的主要風險

1.合作煤炭企業(yè)的資信風險

每一個投資項目的順利進行和實施,自始至終都離不開與所投資企業(yè)的緊密合作,由于所投資煤炭企業(yè)的經(jīng)營狀況千差萬別,有的受資煤炭企業(yè)經(jīng)濟疲軟;有的受資企業(yè)煤炭資源匱乏;有的受資煤炭企業(yè)人力資源缺乏;有的受資企業(yè)煤炭資源從其提供的官方文件上看雖較為豐富,可開采量較大,但實際上與文件上完全不符;有的受資煤炭企業(yè)其他實力較弱;另外還要受地方保護政策等等多種因素的制約,相應(yīng)地我們投資、控股、參股的風險也就增大;有的受資煤炭企業(yè)雖然有一定經(jīng)濟、資源實力,但其誠信度較差,常常不按合同條款的約定履行義務(wù),自覺規(guī)束自己的行為,而是享受合同約定的權(quán)利;有的受資煤炭企業(yè)利用虛假項目資源信息騙取入資,招搖撞騙。導致有些企業(yè)入資后,被拖累甚至因而陷入絕境,因此受資煤炭企業(yè)資信問題是企業(yè)經(jīng)營投資中的一個重要風險源之一。

2.煤炭投資合同風險

目前煤礦企業(yè)及煤炭市場存在多種問題,如國家煤炭法規(guī)政策、地方政府煤炭政策、東部內(nèi)地煤炭資源逐漸缺乏問題、煤炭質(zhì)量問題、投資款不到位問題、生產(chǎn)機械及投入材料的價格問題、人力資源問題等等,都與合同履行不誠實、不全面存在著密切的關(guān)系。許多受資煤炭企業(yè)或者地方政府,利用內(nèi)地煤炭資源逐漸缺乏的境況,加上眾多投資企業(yè)急于擴占煤炭資源的迫切心理,在簽訂合同時,往往提出苛刻的條件及非規(guī)范性合同草案文本,有的還常常附加某些不公平、不合理等條款,要求投資企業(yè)無條件全部接受,在其合同條款中,時常把相當一部分風險轉(zhuǎn)嫁給投資企業(yè),而缺乏對受資煤炭企業(yè)的限制性條款和對投資企業(yè)的保護性條款。煤礦投資合同是每個煤炭企業(yè)對外融資產(chǎn)生一切風險的源頭,如果所簽訂的投資合同存在“先天性缺陷”,必然會給煤礦投資企業(yè),在今后的發(fā)展、開采、安全、生產(chǎn)中造成不利的因素,埋下難以預見到的困難隱患。從而帶來煤炭投資合同風險

3.煤炭投資法律風險

煤炭投資企業(yè)的法律風險主要是指:投資企業(yè)和融資企業(yè)訴訟糾紛方面的風險及掛靠企業(yè)的法律風險。

投資企業(yè)和融資企業(yè)訴訟糾紛方面的風險。投資企業(yè)和融資企業(yè)訴訟,是指在投資企業(yè)和融資企業(yè)之間進行合作過程中,融資企業(yè)或投資企業(yè)不認真履行,雙方之間簽訂的融資合同的情況下,合同一方為了自身的利益,追償所投資或因此受到的損失而采取的一種訴訟行為而帶來的風險。

掛靠企業(yè)或外包隊人員法律風險。這種現(xiàn)象在目前煤炭整體企業(yè)中是不常見的,但在煤炭企業(yè)內(nèi)部卻是司空見慣,其實質(zhì)就是有采礦資質(zhì)的企業(yè),將自己的資質(zhì)讓掛靠單位使用,由掛靠企業(yè)或人員具體開發(fā)、采掘、施工,被掛靠企業(yè)收取相關(guān)的管理費。采取這種行為方式進行運營,被掛靠的煤炭企業(yè)省去了人力物力,雖然不實際運營而收取了所謂的、可觀的巨額管理費,但是對于被掛靠煤炭企業(yè)來說,卻埋下了極大的安全生產(chǎn)風險隱患,萬一掛靠企業(yè)或外包隊人員,施工過程中管理不嚴、不細、不按規(guī)程操作,出現(xiàn)了重大安全生產(chǎn)事故,那么責任首先就得由被掛靠的煤炭企業(yè)來承擔,其雙方之間雖有約定的安全生產(chǎn)合同,但對外是無效的,甚至有些制約雙方的約定條款,也可能因違反相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定而對雙方都不產(chǎn)生效力,從而帶來掛靠或外包風險。

4.煤炭質(zhì)量與安全風險

煤炭質(zhì)量與安全生產(chǎn)是煤炭企業(yè)永恒的生命線,一旦發(fā)生重大質(zhì)量與安全生產(chǎn)事故,不僅僅是給受傷者帶來不幸,更給其親屬帶來精神上的嚴重痛苦,也給企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟損失和政治影響,為社會穩(wěn)定埋下不安定因素,企業(yè)還要遭到政府及行業(yè)監(jiān)管部門重懲、重罰,喪失的不僅是經(jīng)濟方面的利益,乃至危及整個煤炭企業(yè)的聲譽及存亡。因此,煤炭質(zhì)量與安全生產(chǎn)是煤炭企業(yè)的兩條生命線,要兩手抓,兩手都要硬,要起頭并舉。所以從事研究、開發(fā)、投資運作、招商、引資、銷售的主要管理和技術(shù)人員,一定要誠信為企, 嚴格按照國家強制性法律、法規(guī)規(guī)范操作,特種作業(yè)人員一律持證上崗。同時還要充分利用保險法律、法規(guī)及有效機制,為職工建立健全各類人身保險,保障從事礦山工作的所有人員,在遭到工作和自然及法律法規(guī)規(guī)定的,屬工亡或工傷范疇的意外傷害后,能及時獲得滿意的經(jīng)濟補償。質(zhì)量與安全是煤炭企業(yè)的生命線,重大質(zhì)量與安全生產(chǎn)事故要嚴控防范風險。

5.合作煤炭開采經(jīng)營風險

合作雙方是按照聯(lián)合管理模式運營,還是契約模式運營或者采取其他模式運營。因合作運營模式的不同,產(chǎn)生的經(jīng)營風險也不同。契約式的管理模式中,若雙方權(quán)利義務(wù)約定不明,很容易在管理中產(chǎn)生權(quán)力濫用,造成雙方之間工作上的相互扯皮,互相推拖;聯(lián)合管理模式經(jīng)營,是采取共同委托管理制,還是采取雙方共同派員,共同經(jīng)營和管理,或者是一方單獨經(jīng)營,另一方不參與實際經(jīng)營而只分配利潤,或者約定一方享受“保底”利潤即無論聯(lián)合企業(yè)贏利與否,“保底”一方都要獲取約定的固定利潤,此等約定的條款,在法律上將被視為無效條款,一旦發(fā)生糾紛因該條款的無效,對未來承擔的責任可能要發(fā)生變化,甚至因違法約定而得到的利潤付之東流,給雙方或一方造成損失,嚴重了會導致血本無歸;雙方合作人之間在將來很容易產(chǎn)生糾紛或經(jīng)營管理方面中的摩擦,最終導致訴訟風險發(fā)生,損害投資人的經(jīng)濟利益和名譽利益,為此合作開采經(jīng)營中,合作合同的簽定及約定內(nèi)容十分重要。要加強防范合作煤炭開采經(jīng)營帶來的風險。

6.資金風險

經(jīng)營資金就是企業(yè)的血液,對一般公司類煤炭企業(yè)是這樣,但對契約合作式經(jīng)營煤炭企業(yè)來講同樣重要。倘若合作煤炭企業(yè)經(jīng)營資金鏈出現(xiàn)斷裂,企業(yè)可能處于不能自拔的困境或走向崩潰的邊緣絕境。因此資金風險是關(guān)乎每個煤炭企業(yè)生死存亡首取一指的風險之一。主要體現(xiàn)在:合作雙方資金或?qū)嵨锏耐度肷虾秃罄m(xù)資金的接續(xù)以及所投資金的及時到位等諸多方面。因此,對此類風險要加強防范。

二、對控股、參股煤炭企業(yè)采取的主要風險管控防范措施

目前,關(guān)于擴展煤炭資源的市場,還不是很完全規(guī)范,其運作機制也有待健全,只有認真系統(tǒng)地研究,分析企業(yè)常見的一些各類風險,培養(yǎng)和強化企業(yè)的危機意識與防范意識,有針對性地防范和化解風險,并不斷探索預防、控制、轉(zhuǎn)移風險的有效途徑和創(chuàng)新與改進措施,才能做到防風險隱患于未然,保證企業(yè)在激烈的市場競爭和復雜多變的商海戰(zhàn)場中,實現(xiàn)又快又好的可持續(xù)性大發(fā)展、大騰飛、大跨越。經(jīng)過實踐探索和研究,筆者認為,應(yīng)對控股、參股煤炭企業(yè)進行風險管控,采取下列必要防范措施。

1.加強投資前調(diào)查,對擬投資目標的風險進行充分分析

要深入了所投項目企業(yè)的資金信用、經(jīng)營風格以及簽訂合同必須具備的資質(zhì)條件。此塊信息可通過工商、稅務(wù)、銀行、中介機構(gòu)等部門以及其他合作伙伴或媒體報道等了解所投項目企業(yè)的信譽、實力等。對于一些不十分了解的合作伙伴,最好是要求提供保函。如果合作伙伴的信譽較好,實力較強,依法經(jīng)營起來就容易了,那樣就可能對所投資煤炭企業(yè)的控股、參股風險,也就能夠得到有力的管控了。

2.在投資項目意向確定后,合同簽約前,要了解各方面的信息

運用政策、法律、法規(guī)盡可能將合同修改完善,對合同的主要及關(guān)鍵條款嚴格把關(guān),在一些關(guān)鍵性問題上一要堅持原則;二要有遠見的、卓越的、高瞻的超前預測眼光,必要時聘請專業(yè)律師協(xié)同審查,盡量采用國家現(xiàn)行的合同示范文本。

3.掛靠企業(yè)或外包隊運作方式,本身就是與相關(guān)法律不甚吻合的行為

為避免這種違法行為導致的風險,最好是拒絕掛靠。若現(xiàn)實中存在必須掛靠才能合作,也要盡可能地選擇有實力、有信譽的企業(yè)或個人,必要時要求合同對方提供相應(yīng)的履約擔保,并約定最高額的違約金和賠償金。同時被掛靠企業(yè)派專人負責把關(guān),掛靠項目的安全監(jiān)督與質(zhì)量管理。

4.在如何控制質(zhì)量與安全風險方面,一定要做到警鐘長鳴,居安思危,常抓不懈

必須嚴格按法律、法規(guī)及政策和設(shè)計好的程序、有關(guān)標準,規(guī)范組織操作;從嚴控制各項成本材料的進貨復查檢驗工作,保障工程項目質(zhì)量和安全 ,負責管理和技術(shù)的人員一定要盡職,具有高度責任心的人員擔任,并具備相應(yīng)的任職資格條件,做到特種作業(yè)人員必須持證上崗。還要巧妙地運用各種保險機制,在工作人員遭遇傷害后能及時獲得經(jīng)濟補償保障,同時還能為企業(yè)減少了風險的支出。

5.投資企業(yè)應(yīng)選擇有實力、信譽良好的長期戰(zhàn)略合作伙伴

企業(yè)要發(fā)揮自身優(yōu)勢,在合同中設(shè)置風險性條款約定,將投資風險做到合理的轉(zhuǎn)移。同時利用《公司法》規(guī)定或公司章程或合同中,充分約定的股東的權(quán)力,加強對控股、參股煤炭企業(yè)的“參與制”式的監(jiān)督管理,若合作合同有約定也可,雙方采取風險抵押金制度。

6.控股、參股股東要充分發(fā)揮權(quán)力

控股、參股股東要參與煤炭投資企業(yè)的資金結(jié)算方面的監(jiān)督,盡量避免控股、參股煤炭企業(yè)出現(xiàn)對外債權(quán)和對外提供擔保。另外還要加強對控股、參股煤炭企業(yè),資金的統(tǒng)一調(diào)控管理監(jiān)督,以促進企業(yè)的資金加速流轉(zhuǎn),增加投資利益。

7、控股、參股股東要監(jiān)督,所控、參煤炭企業(yè)設(shè)置科學、經(jīng)濟、合理的管理組織和體系

加強對項目成本方面的控制,注意風險發(fā)生的征兆,提出風險損失預測,督促所被控、參煤炭企業(yè)制定出能應(yīng)對風險和降低風險成本的具體措施,使企業(yè)充分考慮風險會造成的損失和應(yīng)對這些風險所要付出的代價,保證在風險發(fā)生時能將損失降到最低限度。還要做到督促所被控、參煤炭企業(yè),對于已造成的損失和付出的代價,要善于進行索賠,通過法律途徑和程序,運用談判、仲裁或訴訟等手段,要求侵權(quán)人償付損失。

8.按國家稅法規(guī)定依法納、報稅

為了使所控、參煤炭企業(yè)健康、長期持續(xù)地發(fā)展,還要監(jiān)督其必須按國家稅法規(guī)定依法納、報稅。提議企業(yè)完善發(fā)票管理,原始票據(jù)必須真實合法,規(guī)范成本核算,避免政府罰款及其他方面帶來的風險損失。

9.控、參企業(yè)還要做到

(1)對所控、參煤炭企業(yè)的規(guī)章制度進行梳理,監(jiān)督其建立建全規(guī)章修訂制度,梳理制度與索引制度。(2)對受控煤炭企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、誠信原則、道德價值觀等企業(yè)文化建設(shè)、職責要求、責任分配、授權(quán)、人力資源、社會責任、風險評估、經(jīng)營業(yè)績審查、文件的實施程序、預防控制、檢查控制、糾正控制、信息和交流等進行持續(xù)性監(jiān)督。(3)檢查所控、參煤炭企業(yè)會計信息,特別是損益的真實性,督促所控、參煤炭企業(yè)嚴肅查處各種弄虛作假和重大違法違規(guī)行為,同時防止商業(yè)賄賂的發(fā)生,以避免此方面產(chǎn)生的風險損失。(4)關(guān)注營銷費用的管理和使用。(5)評價所控、參煤炭企業(yè)領(lǐng)導人員經(jīng)濟責任履行情況,檢查重大經(jīng)營決策及經(jīng)營管理中存在的問題,促進增強管理意識、責任意識和效益意識。(6)關(guān)注所控、參煤炭企業(yè)管理中存在的突出問題,督查、分析和評價企業(yè)資產(chǎn)的質(zhì)量狀況和保值增值情況,并形成相應(yīng)的憑證。

總之,風險無處不有,也時時發(fā)生,風險更是煤炭企業(yè)經(jīng)營中客觀存在的一種難以根除的現(xiàn)象,為管、控和消滅風險,尤其是如何加強對控股、參股煤炭企業(yè)進行風險管控,減少企業(yè)投資可能造成的損失,我們不僅要從每個層面上加強管理,還要監(jiān)督控股、參股所控、參煤炭企業(yè)建立完善組織體系,更要自身明確責任主體,建立對重大投資決策失誤的責任追究制度。人們知道,做企業(yè),贏在細節(jié),輸在格局。如何利用合同,通過合同進行管理控股、參股煤炭企業(yè),自主創(chuàng)新,最終實現(xiàn)對控股、參股煤炭企業(yè)的風險管控,將是我們永遠研究不完和避免不了的課題。

(作者:李漢偉 單位:山東良莊礦業(yè)有限公司,山東 新泰 271219)

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