
摘 要:工程變更、合同缺陷或違約、不可抗力等事件都可能導(dǎo)致工程施工中,承包商蒙受損失,這時候就需要進行工程索賠,本文介紹了工程索賠的種類,并分析了其產(chǎn)生原因,提出了索賠的一些對策和索賠技巧。
關(guān)鍵詞:工程索賠;索賠原因;索賠對策
工程索賠主要是指在工程項目建設(shè)過程中,如果某一方未能按照合同規(guī)定履行相應(yīng)的義務(wù),而造成另一方經(jīng)濟或名譽的損失,則要根據(jù)相關(guān)法律、法對,對于違法合同約定的一方提出索賠要求,經(jīng)相關(guān)部門的裁決后,對受損方進行賠償。索賠屬于一種經(jīng)濟補償行為,而不是懲罰,索賠屬于正確履行合同的正當權(quán)利要求。索賠方所受到的損害,與索賠方的行為并不一定存在法律上的因果關(guān)系。導(dǎo)致索賠事件的發(fā)生的原因有很多,可以是一定行為造成,包括業(yè)主違約,工程變更,合同缺陷,也可能是不可抗力事件引起,不可預(yù)見因素發(fā)生,國家政策發(fā)生變化等,可以是對方當事人的行為導(dǎo)致的,也可能是任何第三方行為所導(dǎo)致??偟膩碇v這就是說施工索賠必須有合理原因才能得到支持。索賠在一般情況下都可以通過協(xié)商方式友好解決,若雙方無法達成妥協(xié)時,爭議可通過仲裁解決。就建筑而言,工程本身的特點是工程量大、投資多、工期長,參與者又多,且所處的環(huán)境有許多不確定性,因此,工程項目中,索賠經(jīng)常發(fā)生,且索賠很大。
一、工程索賠的種類
1、工期索賠
建設(shè)工程發(fā)生不可抗拒的因素造成工期延誤時,都可以索賠工期。造成工期索賠的因素有:惡劣的天氣影響;由于工程變更造成額外的工作;業(yè)主拖延了施工現(xiàn)場的移交;由于不可抗力造成的工程損壞需要修復(fù);非承包商原因使工程所需的材料、設(shè)備未能及時到貨;有組織的工人動亂和罷工;業(yè)主指定分包的延誤。由于上述原因造成工期拖延,如果承包商提出索賠要求,就有可能獲得工期補償,但是期補償并不意味就必然伴隨著費用的補償,只有那些由于業(yè)主本身造成的工期延誤才有可能獲得費用補償。
2、費用索賠
費用索賠以補償實際損失為原則,包括直接損失和間接損失。這些損失的計算,都應(yīng)有詳細的具體證明,并在索賠報告中出具這些證據(jù)。對于費用索賠,即便沒有對項目竣工日期造成延誤,承包商也可以索賠由于業(yè)主承擔風險事件對其造成的經(jīng)濟損失。
二、工程索賠產(chǎn)生的原因
1、當事人違約
發(fā)包人沒有及時為承包人提供合同約定的施工條件、未按照合同約定的期限和數(shù)額付款、未能及時發(fā)出圖紙、指令等也視為發(fā)包人違約。
2、合同有缺陷
合同文件規(guī)定不嚴謹甚至矛盾、合同中的遺漏或錯誤。如果導(dǎo)致成本增加或工期延長.發(fā)包人應(yīng)當給予補償。
3、合同變更
設(shè)計變更、施工方法變更、追加或者取消某些工作、合同規(guī)定的其他變更、還有監(jiān)理人指令等。
4、不可抗力或不利的物質(zhì)條件
工程施工過程中不可避免發(fā)生并不能克服的包括地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)等自然災(zāi)害和國家政策、法律、法令的變更.戰(zhàn)爭、罷工等.或承包人在施工現(xiàn)場遇到的不可預(yù)見的自然物質(zhì)條件、非自然的物質(zhì)障礙和污染物,包括地下和水文條件。
三、工程索賠的對策
1、認真研究合同條款
索賠的基礎(chǔ)是施工合同文件,承包商要認真研究合同文件,熟練掌握合同條款,對可能產(chǎn)生索賠的條款反復(fù)學(xué)習(xí)認真研究。發(fā)生干擾事件后,有經(jīng)驗的承包商要及時捕捉、利用事故因素,變被動為主動,積極創(chuàng)造索賠條件,做到有據(jù)有理有聲。通過此種方法來行使自己的權(quán)利,充分發(fā)揮索賠時效的功能。
在施工前,簽訂合同時就應(yīng)該盡量簽訂一個有利的合同,合同有利,則發(fā)生干擾事件時可以處于主動的地位,易于取得索賠成功;合同不利,則損失已先產(chǎn)生于合同簽訂之中,索賠成功的機會和可能性就會大大減少,因此推敲、擬定合同每一條款,加強合同審核管理,減少合同缺款漏項,簽訂一個有利的合同,能夠使索賠工作事半功倍。
在施工過程中,應(yīng)該主動尋找和發(fā)現(xiàn)索賠機會,最好能夠設(shè)立專門的合同管理人員,對整個工程的施工、合同履行情況進行全面監(jiān)督和跟蹤,隨時收集、記錄工程實施中與合同要求不相符合之處及出現(xiàn)的爭議問題,根據(jù)合同條款及時分析,確認責任,辦理有關(guān)手續(xù),進行原始資料的收集,做好索賠準備。通過加強對合同的動態(tài)管理,來做好索賠工作準備。
2、及時提交索賠意向書
索賠方應(yīng)該及時提出索賠意向書,且意向書內(nèi)容要符合招投標文件及合同的相關(guān)條款,其中包含:索賠項目、索賠內(nèi)容及理由、造成損失的合理估算及索賠起算日期。一般情況下,索賠意向書只有在主管監(jiān)理工程師和施工場地的監(jiān)理工程師兩人的共同簽字認可才能被提交,在必要的情況下,還需要主管監(jiān)理工程師、施工場地監(jiān)理工程師、施工企業(yè)負責人以及具體的施工場地負責人等人員予以現(xiàn)場的核對確認。只有這樣,才能把整個事件的起因、時間地點及索賠的方向記錄在索賠意向書上。
3、做好索賠資料的收集工作
如果進入索賠流程,那么工程中產(chǎn)生的很多文檔資料作為索賠的證據(jù)資料就變得非常重要,因此需要加強涉及索賠論證資料方面的收集、保存和整理工作。例如,做好施工企業(yè)與各單位部門通過會議方式進行研究施工問題的會議文字記錄,并有參會者的簽字。在實際工作中,業(yè)主或監(jiān)理工程師的口頭指令變更,承包商最好以書面形式予以確認,以免索賠時無證可查。同時通過具有文件檔案編號業(yè)務(wù)往來的記錄制度,這樣就備有處理索賠時的事實與數(shù)據(jù)。施工日志、氣象資料、備忘錄、工程照片、聲像資料、工程進度計劃等。以上這些都是索賠資料,但在收集過程中必須要用確鑿的證據(jù)與充分的理由,還要是符合施工監(jiān)理規(guī)定的相關(guān)說明記錄資料。
重慶某承包商承建渝北某商住樓工程,由于該工程邊設(shè)計邊施工,加之業(yè)主修改外立面,以致規(guī)劃重新報審,工程反復(fù)停工.為此該工程于2008年4月初施工,直到2011年6月才完工。該工程累計停止施工700多天.導(dǎo)致承包商的施工人員窩工、設(shè)備閑置、材料報廢,同時造成該工程施工工期的延誤。承包商及時對所有閑置設(shè)備、窩工人員和報廢材料進行了統(tǒng)計申報簽證等一系列原始資料的收集保存工作,同時提出由此造成的工期延誤影響和可能發(fā)生的趕工費用,以及市場人工、物價上漲等因素對造價的影響,為后期索賠打下了良好的基礎(chǔ)。
4、索賠計價方法和款額要適當
索賠計算時采用“附加成本法”容易被對方接受,因為這種方法只計算索賠事件引起的計劃外的附加開支。另外索賠計價不能過高,要價過高容易讓對方發(fā)生反感,使索賠報告長期得不到解決。還有可能讓業(yè)主準備周密的反索賠,以高額的反索賠對付高額的索賠,使索賠工作更加復(fù)雜化。
5、力爭友好解決索賠
索賠爭端是難免的,如果遇到爭端不能理智協(xié)商討論問題,會使本來可以解決的問題懸而未決。索賠方尤其要頭腦冷靜,防止對立情緒,力爭友好解決索賠爭端。